À QUI DONNER ?

• à une association
• à une fondation

Qu'est ce qu'une association ?

L'article 1 de la loi du 1^er juillet 1901 définit l'association comme "la convention par laquelle deux ou plusieurs personnes mettent en commun, d'une façon permanente, leurs connaissances ou leur activité dans un but autre que de partager des bénéfices. Elle est régie, quant à sa validité, par les principes généraux du droit applicable aux contrats et obligations".

La loi de 1901 dispose que les associations pourront se former librement sans autorisation, mais ne jouiront de la capacité juridique que si elles se conforment aux dispositions de l'article 5 de ladite loi.
L'Administration n'a donc aucun pouvoir discrétionnaire sur la création d'une association lors de sa déclaration en préfecture. Cependant elle peut exercer un contrôle a posteriori sur son objet. Si le préfet veut contester sa légalité qu'il estime illicite ou contraire aux bonnes moeurs, il pourra le faire devant le tribunal de grande instance.

La loi de 1901 définit très peu de choses et précise essentiellement que l'association est un contrat de droit privé.
Les créateurs et les membres d'une association ont une grande liberté lorsqu'ils choisissent son objet, lorsqu'ils la constituent et lorsqu'ils la font fonctionner.
Néanmoins, trois éléments sont constitutifs d'une association.

1) Quels sont les éléments constitutifs d'une association ?

Un accord de volonté
Pour créer une association, il suffit qu'au moins deux personnes s'entendent sur un projet et rédigent une convention - des statuts - qui précise l'objet de la future association, ses organes dirigeants, ses représentants et son siège social.
L'association est une personne morale de droit privé régie par le droit des contrats tel qu'il est fixé par les articles 1108 et suivants du Code civil.

La mise en commun de moyens
Les personnes constituant une association s'obligent à mettre en commun d'une façon permanente leur connaissance ou leur activité. Cette participation peut être physique, matérielle, intellectuelle, etc....., mais dans tous les cas elle doit répondre à trois conditions :

2) Quels sont les différents types d'associations définis par la loi de 1901 ?

Les associations non déclarées

Les associations déclarées
Ces associations peuvent

1 - Sans autorisation spéciale
• ester en justice (pour la défense de leurs intérêts propres),
• acquérir à titre onéreux,
• posséder et administrer :

- les cotisations de leurs membres
- le local destiné à l'administration et la réunion de leurs membres
- les immeubles strictement nécessaires à l'accomplissement du but qu'elles se proposent.

2 - Sous certaines conditions
• recevoir des subventions de l'État, des départements, des communes et de leurs établissements publics,
• recevoir des dons des établissement publics,
• recevoir des dons manuels,
• organiser des collectes, des quêtes, recevoir des oboles.

Les associations reconnues d'utilité publique
Si l'association déclarée a besoin d'une capacité juridique élargie, elle va demander à être reconnue d'utilité publique.
Cette notion d'utilité publique se définit comme la reconnaissance au niveau national de la capacité des membres d'une association à porter sur la place publique la défense d'une cause déterminée, à poursuivre un but d' intérêt général.

Pour obtenir la reconnaissance d'utilité publique, l'association doit respecter certaines conditions et réaliser diverses démarches.

Qu'est-ce qu'une fondation?

La loi du 23 juillet 1987 dans son article 18 définit la fondation comme "l'acte par lequel une ou plusieurs personnes physiques ou morales décident l'affectation irrévocable de biens, droits ou ressources à la réalisation d'une œuvre d'intérêt général et à but non lucratif".

La fondation se distingue de l'association par le fait qu'elle ne résulte pas d'un regroupement de personnes morales ou physiques pour réaliser un projet commun, mais d'un engagement financier irrévocable de ses fondateurs en vue de réaliser une œuvre d'intérêt général à but non lucratif. Elle ne comporte pas de membres, mais elle est dirigée soit par un conseil d'administration, soit par un directoire et un conseil de surveillance.

Au delà de l'aspect financier, contrairement aux associations, la création d'une fondation n'est pas libre. La fondation n'a pas d'existence tant qu'elle n'a pas été reconnue, soit par le 1^er Ministre pour les fondations reconnues d'utilité publique, soit par le Préfet du département de leur futur siège pour les fondations d'entreprise.

1)- Quels sont les éléments constitutifs d'une fondation ?

Les critères essentiels d'une fondation sont la réalisation d'une œuvre d'intérêt général dans un but non lucratif.

• Que recouvre la notion d' intérêt général ?
  L'intérêt général est une notion fiscale évolutive pouvant toucher aux domaines les plus variés.
  Pour schématiser, œuvrent pour l'intérêt général :
  
  1. les fondations à caractère philanthropique, éducatif, scientifique, social, humanitaire, sportif, familial, culturel,
  2. celles qui concourent à la mise en valeur du patrimoine artistique, à la défense de l'environnement naturel, à la diffusion de la culture, de la langue et des connaissances scientifiques françaises.
  
  En sont exclues :
  1. les fondations constituées dans l'intérêt exclusif de leur(s) fondateur(s),
  2. celles à caractère politique,
  3. celles ayant un objet exclusivement religieux, à différencier des fondations dont l'activité est placée sous une invocation confessionnelle,
  4. les œuvres sociales de l'entreprise…..
  
  Pour plus de précisions, vous pouvez vous référer à une réponse faite à l'Assemblée Nationale le 19 février 2008 * publiée au JO le : 15/07/2008 page : 6174 * sur la distinction entre " association reconnue d'utilité publique " et " association d'intérêt général".
  
  
• Que recouvre la notion de but non lucratif ?
  Une fondation doit être créée pour réaliser une œuvre d'intérêt général et être à but non lucratif.

La fondation reconnue d'utilité publique
Une fondation reconnue d'utilité publique peut être créée par un individu, une famille, une association, un groupe de personnes, particuliers ou entreprises, dès lors qu'elle a pour vocation d'affecter des ressources de manière perpétuelle (sauf le cas particulier de la fondation à dotation consomptible) à une œuvre d'intérêt général.
La création d'une fondation est intéressante pour des associations ayant un objet d'intérêt général, mais ne pouvant pas être reconnue d'utilité publique, faute de pouvoir réunir 200 membres.

Qui sont les fondateurs ?

Que peut-on affecter ?

Comment doter ?

1. Par donation
   Grâce à une donation, le fondateur peut organiser une fondation de son vivant.
   Il va offrir à la fondation qu'il constitue des biens et ressources se dépouillant de manière définitive.
   Cette donation est soumise au droit commun des libéralités et elle devra notamment être effectuée par acte notarié si elle porte sur des biens immobiliers. Elle ne prendra effet que lorsque la fondation sera reconnue suite à la publication du décret d'utilité publique.
   Cette situation présente certains risques. En effet, le projet peut ne jamais se réaliser suite à deux événements particuliers :
   - le décès du fondateur avant l'acceptation de la dotation par la fondation, - ou la saisie des biens objet de la dotation, avant que le transfert de propriété ne soit devenu opposable aux créanciers.
2. par testament
   
   • Fondation testamentaire indirecte
   • Fondation testamentaire directe
   
   

1. de réaliser une œuvre d'intérêt général à but non lucratif
2. d'être dotée de ressources suffisantes
3. et d'être indépendante à la fois des fondateurs et de la puissance publique.

La fondation d'entreprise
Conformément à l'article 19 de la loi du 23 juillet 1989 "les sociétés civiles ou commerciales, les établissements publics à caractère industriel et commercial, les coopératives, les institutions de prévoyance ou les mutuelles peuvent créer, en vue de la réalisation d'une oeuvre d'intérêt général, une personne morale, à but non lucratif, dénommée fondation d'entreprise."

Une fondation d'entreprise doit être créée par une entreprise, qui effectue la dotation initiale et qui peut lui donner son nom. Elle ne peut pas être créée par des personnes physiques ou des associations, par exemple.

La création d'une fondation d'entreprise est soumise à une procédure faisant intervenir la Préfecture du département du siège de la future fondation pour son approbation et le Ministère de l'Intérieur pour la publicité de la décision.
La fondation d'entreprise jouit de la capacité juridique à compter de la publication au Journal Officiel de l'autorisation administrative qui lui confère ce statut. Cette autorisation est réputée acquise à l'expiration d'un délai de quatre mois à compter du dépôt de la demande (article 19-1 de la loi du 23 juillet 1987).

La fondation d'entreprise est fondée pour une durée supérieure à 5 ans et elle pourra être reconduite pour une période au moins égale à 3 ans.

Les entreprises fondatrices doivent s'engager à respecter un programme d'action pluriannuel, dont le montant doit être supérieur ou égal à 150.000 € (article 7 du décret 91-1005 du 30 septembre 1991). Cette somme peut être versée en plusieurs fois sur une période de 5 ans.

La fondation d'entreprise bénéficie d'un régime plus souple que celui de la fondation reconnue d'utilité publique. La procédure d'autorisation nécessaire à sa création est plus simple et plus rapide.
En contrepartie sa durée de vie est plus courte et elle ne peut ni posséder d'immeuble de rapport, ni faire appel à la générosité publique, ni recueillir des legs et des donations, autres que ceux de ses salariés.
Elle doit se contenter pour se financer des versements des entreprises fondatrices et de leurs salariés, des subventions publiques et du produit des rétributions pour services rendus.

La fondation abritée ou sous égide
La loi du 23 juillet 1987, modifiée par l'article 20 de la loi du 4 juillet 1990 définit la fondation abritée comme "l'affectation irrévocable, en vue de la réalisation d'une oeuvre d'intérêt général et à but non lucratif, de biens, droits ou ressources à une fondation reconnue d'utilité publique dont les statuts ont été approuvés à ce titre, dès lors que ces biens, droits ou ressources sont gérés directement par la fondation affectataire, et sans que soit créée à cette fin une personne morale distincte".

Ainsi, une fondation abritée est créée par une libéralité avec charges, effectuée au profit d'une autre fondation dite "abritante" reconnue d'utilité publique, comme la Fondation de France ou l'Institut de France.
Elle n'a pas le statut de personne morale, mais elle bénéficie de la compétence et de la notoriété de l'organisme qui l'héberge et gère son budget. Elle n'a pas la capacité juridique et ne peut pas contracter et bénéficier de libéralités seule.
Parallèlement la fondation abritante, en tant que personne morale, est responsable de tous les actes effectués par la fondation abritée.

Le ou les fondateurs peuvent constituer une fondation abritée en donnant ou léguant des biens meubles, immeubles ou des biens incorporels.
La loi du 23 juillet 1987 ne fixe aucune règle spécifique de création et de fonctionnement de ce type de fondation.

L'affectation irrévocable des biens à la fondation abritante, aux fins de créer un fonds abrité, pourra se faire :

• par donation avec charge aux termes d'un acte notarié,
• par testament, le testateur (fondateur) consentant un legs avec charge à la fondation abritante,
• ou par don assorti d'un pacte adjoint précisant toutes les rapports entre la fondation abritée et la fondation abritante, notamment les conditions et les charges grevant la libéralité.

• les fondations avec dotation, qui sont constituées pour une durée indéterminée et qui réalisent leur objet au moyen des revenus de la dotation,
• les fondations sans dotation ou *fondations de flux*, qui sont constituées pour une durée déterminée, généralement assez courte (cinq à dix ans) et qui réalise son objet par consommation des sommes affectées aux programmes d'action retenus à l'origine.

B. Quelles sont les fondations de création récente ?

La fondation de coopération scientifique
La fondation de coopération scientifique est issue de la loi de programme n° 2006-450 du 18 avril 2006 pour la recherche (LRP), codifiée aux termes des articles L 344-11 et suivants du Code de la recherche.
Ces fondations ont pour objet de mener des projets d'excellence scientifique dans un ou plusieurs domaines de recherche.
Il s'agit de fondations reconnues d'utilité publique, personnes morales de droit privé, à but non lucratif, soumises aux règles relatives à ces fondations et bénéficiant de dispositions dérogatoires (la dotation peut être apportée majoritairement par des personnes publiques, la procédure de reconnaissance d'utilité publique est simplifiée et son octroi relève d'un décret simple ….).

La communauté scientifique a dorénavant la possibilité, avec l'aide financière de l'État, de créer des réseaux thématiques de recherche pour conduire des projets scientifiques.
Chaque réseau peut prendre la forme d'une fondation de coopération scientifique réunissant des établissements d'enseignement et de recherche, des entreprises, des collectivités territoriales ou des associations. Le but est de regrouper une partie de leur activité, de mettre en commun leurs ressources et augmenter leur notoriété, tout en bénéficiant des avantages juridiques d'une fondation. C'est ainsi, que la fondation de coopération scientifique peut lancer des campagnes d'appels aux fonds privés.

La fondation universitaire et la fondation partenariale
Deux nouveaux types de fondations spécialement dédiées aux universités ont été créés par la loi n° 2007-1199 relative aux libertés et responsabilités des universités du 10 août 2007 : les fondations universitaires et les fondations partenariales. Ces fondations constituent un mode de financement complémentaire permettant aux universités de recourir au mécénat des entreprises et des particuliers.

La fondation universitaire n'est pas dotée de la personnalité morale, elle est créée, sans dotation minimale, par délibération du Conseil d'Administration de l'établissement. Elle est destinée à financer les projets généraux de l'université (bourses, chaires, la mobilité internationale,...).

La fondation partenariale est généralement créée pour réaliser des projets particuliers. Elle est dotée de la personnalité morale. Elle est créée pour une durée déterminée, qui ne peut être inférieure à 5 ans et avec une dotation minimale de 150.000 euros.

Toutes deux sont soumises au régime de la fondation reconnue d'utilité publique et bénéficient de dispositions dérogatoires

Isabelle Roqueplo
AURIGE Juillet 2008